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《施工合同司法解释二》案例之十七:挂靠人是否享有优先受偿权


 
 
《施工合同司法解释二》第17 
与发包人订立建设工程施工合同的承包人,根据合同法286条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的,人民法院应予支持。
条文解读:
优先受偿权的行使主体限于与发包人订立施工合同的承包人,包括施工总承包人与发包人直接发包工程的承包人(即甲指分包的承包人),不包括勘察人、设计人、分包人。基于转包、违法分包产生的实际施工人,该实际施工人与发包人之间不存在施工合同,不享有优先受偿权。
 
《施工合同司法解释二》18条 
装饰装修工程的承包人,请求装饰装修工程价款就该装饰装修工程折价或者拍卖的价款优先受偿的,人民法院应予支持,但装饰装修工程的发包人不是该建筑物的所有权人的除外。
 
条文解读:
装饰装修工程的承包人是直接与发包人订立装饰装修合同的承包人,性质属于甲指分包。装修装饰工程限于建筑施工领域的装饰装修,具体包括抹灰、门窗、吊顶、轻质隔墙、饰面板、幕墙、涂饰等项目,不包括既有建筑装修装饰和家庭装修装饰。装修装饰承包人只在装饰装修工程价款范围内就装饰装修工程拍卖的价款行使优先受偿权。本条例外情形是,装饰装修工程的发包人不是该建筑物的所有权人,承包人行使优先受偿权的,不予支持。

   难点辨析:
挂靠人是否享有优先受偿权?挂靠或借用资质的施工人虽然可能承包全部工程,但与发包人之间并无直接的合同关系,只能以出借人或被挂靠人名义订立合同并履行合同。如果允许实际施工人向发包人主张工程价款优先受偿权,实属变相鼓励挂靠或出借资质行为,不利于建设主管部门对建筑企业的资质管理。该书的观点是挂靠人不享有优先受偿权。
检索《施工合同司法解释二》实施后挂靠人主张行使优先受偿权的十二起案例,裁判结果是八起不支持,四起支持。裁判规则如下:
最高人民法院(2019)最高法民申2755号裁定:案涉施工合同项下的建设工程由马某忠施工,马某忠系案涉工程实际施工人(马某忠系借用金鑫建筑公司名义挂靠承接本案工程)。《施工合同司法解释二》第十七条规定:“与发包人订立建设工程施工合同的承包人,根据合同法第286条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的,人民法院应予支持”,该司法解释施行后本案尚未审结,上述规定适用于本案。马某忠并非与发包人新疆鑫达房产公司签订建设工程施工合同的承包人。根据上述法律及司法解释的规定,二审法院认为马某忠作为实际施工人不享有建设工程价款优先受偿权,适用法律正确。
 重庆市第一中级人民法院(2019)渝01民初83号判决:《施工合同司法解释二》第十七规定:“......”本案中,张成东系借用祥云公司资质进行挂靠施工,其并非属于与发包人订立建设工程施工合同的承包人,故其主张对案涉工程项目享有优先受偿权,无法律依据,本院不予支持。
清流县人民法院(2019)闽0423民初603号判决:陈某国、陈某木作为承包方投入了大量的人力、物力,享有案涉混凝土路面工程和人行道工程的优先受偿权,符合《合同法》第286条规定的保护劳动者劳动报酬并平衡建设工程施工合同关系各方当事人的权利义务的目的,因此根据《施工合同司法解释二》第十七规定:“......”,对陈某国、陈某木要求就案涉工程折价或者拍卖的价款优先受偿,予以支持。
荆门市中级人民法院(2019)鄂08民终72号判决:《施工合同司法解释二》第十七规定:“......”本案中,《建设工程施工合同》、《关于荆门团结科技产业园5#、6#楼施工合同内容 的补充合同》均由团结投资公司与黄某林签订,摩登建筑公司未在该两份合同上加盖公章,且团结投资公司明知黄某林系借用摩登建筑公司资质进行施工,仍直接向黄某林支付案涉工程的工程款,未向摩登建筑公司支付过案涉工程的工程款,故本院认定团结投资公司与黄某林就案涉工程成立事实上的建设工程施工合同关系。因此,黄某林实为就案涉工程与发包人团结投资公司订立建设工程施工合同的承包人,故黄某林符合工程款优先受偿权的主体条件。
 
作者观点:
  四起案例的共同特点是均支持挂靠人请求发包人支付工程款的主张,肯定了挂靠人就工程价款对发包人享有诉权与实体权利,但在优先受偿权问题上却出现两种不同裁判结果。
根据《施工合同司法解释二》第17条,挂靠人与发包人没有订立施工合同,不支持挂靠人请求行使优先受偿权的主张,而支持者则认为挂靠人投入了人力、材料,从优先受偿权立法目的出发,应予支持。
作者认为,如果发包人明知挂靠关系,挂靠人与发包人之间存在了事实上的施工合同,挂靠人向发包人主张权利符合《施工合同司法解释二》第17条。从立法目的与价值判断角度出发,基于挂靠人投入了资金、材料、人工等生产要素,人民法院支持了挂靠人的工程价款主张,对保障优先取得工程价款的顺位权也应当予以支持。(文/北京和铭律师事务所)
 
注释:
最高人民法院民事审判第一庭,《最高人民法院施工合同司法解释二理解与适用》,人民法院出版社2019年1月第1版,第371页。


 
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