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固定总价合同解除,适用“按比例折算“原则重新鉴定


    案情简介:

    发包人A公司与承包人B公司就某住宅楼签订了固定总价施工合同。合同履行中,双方因工程款支付问题多次发生纠纷,2011年10月承包人退场。退场时,工程主体竣工,二次结构尚未完工,剩余工程由A公司另行发包。2012年3月,A公司以多付工程款为由对B公司提起诉讼,并申请法院对未完工程进行造价鉴定。造价鉴定公司的鉴定方法为:根据定额计算出已完工程价款,固定总价减已完工程价款,得出未完工程价款。
 
    代理思路:

    邢万兵律师接受B公司委托,出庭参与诉讼。庭审中对鉴定报告提出以下异议:

(1)工程竣工前固定总价合同解除,而应采用“按比例折算”原则进行造价鉴定,即由鉴定机构在相应同一取费标准下分别计算出已完工程部分的价款和整个合同约定工程的总价款,两者对比计算出相应系数,再用合同约定的固定价乘以该系数确定发包人应付的工程款,而不应根据定额确定价款。

(2)施工合同中的固定总价与鉴定报告中的定额造价不能直接相减。前者属于自主报价,当事人自由协商的产物,后者是根据造价部门发布的造价信息得出的价款,二者不具有可比性。

(3)当事人双方对已付工程款无争议,法院应当对B公司已完工程量进行造价鉴定,进而查明A公司是否超付工程款。

  综合上述异议,要求原鉴定机构依据“按比例折算”原则对B公司实际完成工程量进行造价鉴定。

  法院采纳代理人意见,要求A公司重新提交鉴定申请,适用“按比例折算”原则重新鉴定。
   
    法律链接:

    北京市高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》

    13、固定总价合同履行中,承包人未完成工程施工的,工程价款如何确定?
    建设工程施工合同约定工程价款实行固定总价结算,承包人未完成工程施工,其要求发包人支付工程款,经审查承包人已施工的工程质量合格的,可以采用“按比例折算”的方式,即由鉴定机构在相应同一取费标准下分别计算出已完工程部分的价款和整个合同约定工程的总价款,两者对比计算出相应系数,再用合同约定的固定价乘以该系数确定发包人应付的工程款。
    当事人就已完工程的工程量存在争议的,应当根据双方在撤场交接时签订的会议纪要、交接记录以及监理材料、后续施工资料等文件予以确定;不能确定的,应根据工程撤场时未能办理交接及工程未能完工的原因等因素合理分配举证责任。

    广东省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的指导意见》
    五、建设工程施工合同约定工程款实行固定价,如建设工程尚未完工,当事人对已完工工程造价产生争议的,可将争议部分的工程造价委托鉴定,但应以建设工程施工合同约定的固定价为基础,根据已完工工程占合同约定施工范围的比例计算工程款。当事人一方主张以定额标准作为造价鉴定依据的,不予支持。

    承办人:北京和铭律师事务所邢万兵







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