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和铭律师赴山西太原参加《施工合同司法解释(二)》立法研讨会


8月26日

 
8月26日,由中华全国律师协会建设工程与房地产专业委员会、太原市律师协会主办,上海建纬(太原)律师事务所(筹)承办,并由太原市司法局支持的《最高法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释(二)》立法研讨会在山西太原举办,众多业内法律专家齐聚一堂,共同参加研讨学习。


 
研讨会由太原市律师协会会长刘跃峰主持,原最高人民法院民一庭法官、司法解释二主要起草人李琪,最高人民法院法学研究所研究员李明,中华全国律师协会建设工程与房地产专业委员会主任、上海市建纬律师事务所主任朱树英应邀参加研讨会并做主题讲座。
 
来自山西省高院、太原市中级人民法院的法官,以及来自太原市、山西省乃至全国各地的房地产、建设工程的专业律师共计约600人参加了研讨会,远远超过原预计的200人规模,主办单位不得不临时更换会场。现场的火爆使大会议厅座无虚席,部分律师只能站着参与。

 
研讨会现场座无虚席,场面火爆
 
研讨会背景自从最高院颁布《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》以来,我国经济建设、城镇化发展情势都已经发生不少变化。《国务院办公厅关于促进建筑业持续健康发展的意见》于2017年2月21日已经出台。2017年3月5日,李克强总理在政府报告中提出了“推进建筑业改革发展,提高设计水平和工程质量”。伴随着我国经济发展步入新常态,国家经济结构调整、城镇化进入新阶段,建筑和房地产行业成为国家重点调控对象,国家一方面倡导房地产行业去库存,一方面又呼吁社会资本加大对基础设施和公共领域的投资。实务中出现的新问题呼唤着新的司法解释出台给予更合理的法律解决依据。鉴于此,为了更好地服务经济发展、社会稳定、法治进步的大局,为了更好地解决建设工程层出不穷的新情况、新问题以及各种矛盾纠纷,结合审判实际,最高院已经形成《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释(二)》(征求意见稿)。

 
26日上午,研讨会由原最高人民法院民一庭法官、“司法解释二”主要起草人李琪,进行《建设工程施工合同纷纷裁判思路及“司法解释二”征求意见稿解读》的主题讲座。李琪主要介绍了“司法解释二”起草坚持的原则、主要内容及争议问题,建设工程施工合同效力,无效合同发承包人的过错赔偿,工程价款结算,工程鉴定,实际施工人的权利保护,建设工程价款优先受偿权等实践中备受关注的主要问题,并结合最高人民法院相关的判例,介绍了在“司法解释二”起草过程中考虑和所坚持的主要原则。
 


 
研讨会下午,首先由最高人民法院法学研究所研究员李明就《“解释二”征求意见稿条文与建设工程施工合同纠纷裁判规则》作主题讲座,李明研究员从中标通知书效力、中标合同的实质性内容、背离中标合同实质性内容的例外情况,违法建筑工程施工合同、借用资质、工期问题、工程质量问题、合作开发、优先受偿权的放弃效力等方面进行了讲解。
 


 
随后,中华全国律师协会建设工程与房地产专业委员会主任、上海市建纬律师事务所主任朱树英作了《施工合同司法解释内容衔接以及“解释二”疑难法律问题司法处理原则六大亮点》的主题讲座。朱主任分别从中标通知书效力范围以及黑白合同的认定原则、开工日期认定及工期延误的裁决原则、规划两证属于效力性规定以及合同无效的过错赔偿、鼓励诉前鉴定以及强化对司法鉴定的管控、重新设定以代位权诉讼保护农民工权益、工程价款优先受偿权的全面规则等六个方面,进行了详细的分析和解读。

 
最后,中华全国律师协会建设工程与房地产专业委员会副主任杨家学对研讨会进行了总结。杨家学副主任指出三位演讲嘉宾均结合丰富的案件审理或代理实务经验,从具体案件入手并结合现行法律行政法规的规定,对目前司法审判实践中的疑难或备受关注的问题进行了解读和操作指导,大大有利于法官和专业律师在案件审理或代理过程中对司法解释及相关法律法规的理解。

 
北京和铭律师事务所邢万兵参加本次研讨会,并与主讲人及律师同行进行深入交流。邢万兵认为实际施工人制度应当重构,实际施工人与名义施工人相对应,实际施工人行使的是名义施工人的权利,只有挂靠与转包两种情形才产生名与实分离,故实际施工人应限于挂靠与转包,实际施工人投入了资金、材料、人员,而名义施工人不关心工程款能否收回,不行使诉权,此时应当赋予实际施工人诉权。违法分包,只是分包人无资质或分包内容违法,不存在名与实分离,分包人就是施工人,分包人有权直接对其合同相对人提起诉讼。关于出借资质,出借方与借用方是挂靠关系,而不是工程承包关系,出借方对借用方不承担支付工程款的义务。对建设工程价款优先受偿权,邢万兵认为权利主体应限定在承包人,此权利性质为取得工程款的优先顺序权,催告不是权利行使的前置程序,权利行使期限自应付工程款之日起算。
 
施工合同司法解释二有望2018年出台。该司法解释虽然是人民法院审理施工合同纠纷的依据,但对建设单位与施工单位而言,应当通过司法解释二的相关规定更新合同管理体
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